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      李曙光:《反壟斷法》修訂草案還沒有啃到“硬骨頭”

      吳小飛2020-08-28 19:14

      (圖片來源:受訪者提供)

      經(jīng)濟(jì)觀察報(bào) 記者 吳小飛 今年8月30日,是十屆全國人大常委會(huì)表決通過《反壟斷法》13周年。在實(shí)施12年后,2020年1月2日,國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《<反壟斷法>修訂草案》,向社會(huì)公開征求意見。

      過去的十幾年,《反壟斷法》從無到有,從初具雛形到不斷豐富,并通過一些條例、指南和司法解釋不斷與時(shí)俱進(jìn)的調(diào)整,但彼時(shí)的立法環(huán)境和當(dāng)下的市場現(xiàn)狀已經(jīng)發(fā)生巨大變化,學(xué)界和業(yè)界修法呼聲近年來一直不絕于耳。

      2020年8月25日,上世紀(jì)90年代即開始參與《反壟斷法》立法討論的中國政法大學(xué)研究生院院長李曙光接受《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》記者專訪,分享了早期立法的爭議焦點(diǎn)和當(dāng)下修訂草案存在的不足。

      訪談:

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:2007年反壟斷法出臺,是基于什么內(nèi)外部環(huán)境,當(dāng)時(shí)有哪些推動(dòng)性的事件?

      李曙光:當(dāng)時(shí)反壟斷法立法的最大的背景是,國家對市場經(jīng)濟(jì)的認(rèn)識到了一個(gè)新階段,一批關(guān)于市場經(jīng)濟(jì)的立法密集出臺。比如2004、2005年《公司法》的修訂、2006年《企業(yè)破產(chǎn)法》的制定、2007年《物權(quán)法》的出臺、2008年《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的制定等。那時(shí)候行政壟斷、行政協(xié)議壟斷、國有企業(yè)壟斷的問題很嚴(yán)重。換句話說,當(dāng)時(shí)行業(yè)產(chǎn)業(yè)壁亝、地區(qū)壁壘、政府限制交易或者強(qiáng)制交易、政府專有交易這些行政壟斷現(xiàn)象很多,如果持續(xù)下去對民營經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是會(huì)造成很大的不公,市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到了要解決這個(gè)難題的時(shí)候。

      2005年,時(shí)任國務(wù)院總理請了6位專家到中南海開會(huì),我作為其中之一參加,討論如何發(fā)展保護(hù)民營企業(yè)。因?yàn)樾姓艛嗟膯栴}十分嚴(yán)重,需要出臺有力的政策來保護(hù)民營經(jīng)濟(jì)。我當(dāng)時(shí)寫了一個(gè)2萬多字的報(bào)告,里面特別提到了反壟斷的問題。當(dāng)時(shí)這個(gè)呼聲很高,關(guān)于阻礙民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“三扇門”,玻璃門、旋轉(zhuǎn)門、彈簧門,看得見摸不著,進(jìn)去之后很快旋轉(zhuǎn)出來,民營企業(yè)無法進(jìn)入市場,需要中央出臺政策來支持民企,立法就是出臺解決政策的一種。反行政壟斷只有中國特有。

      2007年《反壟斷法》的出臺,推動(dòng)性事件很多。首先是中國家入WTO之后,國際上對中國市場的要求比較多,外資紛紛進(jìn)來,發(fā)現(xiàn)中國的市場環(huán)境并不是他們理解的那樣——比如覺得中國的市場有高門檻,不是什么人都可進(jìn)入的;市場秩序混亂,國有企業(yè)壟斷現(xiàn)象嚴(yán)重,這導(dǎo)致很多外資企業(yè)根本進(jìn)不來。其次,2005 ~2006年,國內(nèi)發(fā)展民營經(jīng)濟(jì)的聲音也比較大,最大的問題是許多產(chǎn)業(yè)行業(yè)市場進(jìn)入門檻高,都被國有企業(yè)壟斷了,民企進(jìn)不去,且行政壟斷也比較嚴(yán)重,政府與國企手握分配資源的決定權(quán),而這些資源又很難分配到民企。外資和民企對這些問題的反映都比較強(qiáng)烈。這是兩個(gè)比較重要的因素。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:有業(yè)界人士指出,在實(shí)踐中反行政壟斷的問題并沒有落實(shí)到位,也存在一些選擇性執(zhí)法的問題。

      李曙光:執(zhí)法和立法是兩碼事,反行政壟斷至少在立法上是有所體現(xiàn)的。彼時(shí)國內(nèi)還沒有提出市場在資源配置中起決定性作用,即便有建立市場經(jīng)濟(jì)體制這個(gè)提法,當(dāng)時(shí)的內(nèi)外部環(huán)境也沒有對行政壟斷進(jìn)行遏制的空間。

      市場經(jīng)濟(jì)一定與相應(yīng)的政治結(jié)構(gòu)相關(guān)。政治結(jié)構(gòu)、行政治理、執(zhí)法的有效性,也跟是否存在利益相關(guān)性有關(guān)。如果國有企業(yè)跟政府部門有緊密的利益關(guān)系,反國企壟斷就很難做到。另一方面當(dāng)時(shí)的執(zhí)法機(jī)關(guān)也并非一個(gè)強(qiáng)有力部門,而是分屬三個(gè)政府部門,它們下面各有一個(gè)專門的廳局,這種狀態(tài),行政壟斷是很難反的。

      行政性壟斷有兩種,一種是政策性的,一種是行為性的。前者可稱為抽象行政性壟斷,如出臺一些政策來進(jìn)行行政壟斷,這個(gè)很難反。行為壟斷,又可稱為具體行政性壟斷,一般是抓得住摸得著的案例。在中國,有個(gè)能否進(jìn)行憲法審查的問題。首先,有沒有對抽象行政行為的限制,行政決策與法規(guī),也是一種抽象行政行為。行政決策的過程、行政決策的規(guī)章文本有沒有一個(gè)憲法審查制度?這個(gè)問題跟依憲治國連在一起,如果是真正依憲治國,就可以進(jìn)行違憲審查,把行政決策中出現(xiàn)的違憲行為,涉及到市場經(jīng)濟(jì)的部分,放到反壟斷框架下來探討。

      反壟斷法文本雖然寫入了“濫用行政權(quán)力排除、限制競爭”這一章來反行政性壟斷,但具體執(zhí)行起來跟很多因素有關(guān)。首先沒有配套支持的制度體系;其次是執(zhí)法機(jī)構(gòu)的權(quán)威性、獨(dú)立性和專業(yè)性都不完備;再次,整個(gè)市場的要素,具體到每一個(gè)市場主體,有沒有強(qiáng)烈的權(quán)利意識?如何遏制壟斷行為,保護(hù)市場公平競爭,提高市場效率?他們行使權(quán)利的時(shí)候會(huì)不會(huì)受到打擊和報(bào)復(fù)?經(jīng)濟(jì)高速增長后,我們的市場主體是成熟的還是相對弱勢的?這些都需要關(guān)注。這個(gè)問題關(guān)乎頂層設(shè)計(jì),與政府在執(zhí)行法律時(shí),決心和手段都沒有跟上是相關(guān)的。這也是行政法律法規(guī)應(yīng)該做但沒有做的一些事。實(shí)際上,反行政性壟斷問題不一定要寫在《反壟斷法》上;當(dāng)然寫上更好。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:在早期立法的過程中,您剛才提到的這些問題是否也曾被探討過?

      李曙光:當(dāng)時(shí)大家對于行政性壟斷問題的理解沒有那么深刻,對市場經(jīng)濟(jì)的體制和機(jī)制的認(rèn)識,更多的停留在觀念上、口號上,對于中國這種融合性、混合性市場經(jīng)濟(jì),其轉(zhuǎn)型過程中的半市場化的東西,認(rèn)識都不是很深刻。

      反壟斷法一定是頂層設(shè)計(jì),要跟整個(gè)市場經(jīng)濟(jì)體制體系連在一起。如果頂層設(shè)計(jì)出問題,對于中國轉(zhuǎn)型市場經(jīng)濟(jì)一些問題認(rèn)識不深刻,認(rèn)識不透,或者并沒有找到關(guān)鍵問題與問題之間的關(guān)聯(lián)性、關(guān)鍵的連接點(diǎn),就很難從既有的政策工具箱里拿出有效的工具來解決問題,只能從西方借鑒或者傳統(tǒng)學(xué)院派文化里找工具,卻沒有應(yīng)對中國獨(dú)有問題的方法和工具。

      《反壟斷法》立法后其它法律相應(yīng)的修改也沒有,因?yàn)橛行┡f有制度的存在就是政治正確,不能動(dòng)。比如鼓勵(lì)國有企業(yè)做大做強(qiáng)及一些配套政策,實(shí)際上跟反壟斷法中反行政性壟斷的設(shè)計(jì)有沖突,這個(gè)沖突如何揉合?如何改平衡?如何化解?反壟斷法實(shí)施中沒有考慮這些,執(zhí)行起來肯定比較亂。

      當(dāng)時(shí)立法時(shí)比較好的一面就是認(rèn)識到了民營經(jīng)濟(jì)的重要性,才會(huì)有現(xiàn)在民營經(jīng)濟(jì)的“56789”。沒有2005年~2006年對民營經(jīng)濟(jì)的一整套鼓勵(lì)支持政策,反壟斷也是基于這個(gè)背景,就沒有現(xiàn)在民營經(jīng)濟(jì)的“56789”。(50%以上的稅收、60%以上的GDP、70%以上的技術(shù)創(chuàng)新成果、80%以上的城鎮(zhèn)勞動(dòng)就業(yè)、90%以上的企業(yè)數(shù)量)

      中國是一個(gè)制度解決一個(gè)問題,但當(dāng)時(shí)有關(guān)WTO的部分,外資抱怨的那些問題并沒有完全解決。國企的壟斷問題和行政性壟斷的問題沒有解決。但至少中國把發(fā)展民營經(jīng)濟(jì)的一些政策持續(xù)性地做了下來,以前是完全沒人關(guān)注。《反壟斷法》以及一些制度組合拳,在這方面起到了一些作用。

      《反壟斷法》實(shí)施后,也有一些技術(shù)性很強(qiáng)的案例出來了,比如說禁止可口可樂收購匯源果汁案、奇虎訴騰訊濫用市場支配地位案,比如發(fā)改委處罰美國高通公司濫用市場支配地位案等,當(dāng)然這些案例出現(xiàn)也有一些其它因素。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:當(dāng)時(shí)有沒有一些您認(rèn)為比較具備前瞻性的觀點(diǎn)被提出但是最后沒有很好地落地?

      李曙光:就是反行政性壟斷,這個(gè)是最重要的,現(xiàn)行的《反壟斷法》有一章反行政性壟斷的內(nèi)容,站在法律的從無到有的角度來說,這個(gè)是很有前瞻性的。當(dāng)時(shí)多數(shù)的知識精英和官僚精英的共識為,國企效率低和政府權(quán)力過大,這是當(dāng)時(shí)的改革難點(diǎn)問題、重點(diǎn)問題、焦點(diǎn)問題。但是把這個(gè)問題用反行政性壟斷這個(gè)詞匯來概括,這是前所未有的,所以反行政性壟斷既淺顯又深刻。

      不過雖然反壟斷法文本納入了反行政性壟斷內(nèi)容,但法律實(shí)施后幾乎沒有發(fā)揮實(shí)質(zhì)作用。反壟斷法其它制度基本上都是以借鑒既有的國外法律模式為主。這種做法也是有道理的,因?yàn)楹芏喾杉夹g(shù)模式放之四海皆能用,但是我們沒有增加中國元素,光有西方的模式是不夠的,中國的問題太特別。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:有學(xué)者認(rèn)為《反壟斷法》實(shí)際上會(huì)強(qiáng)化行政干預(yù),阻礙市場競爭。

      李曙光:大多數(shù)經(jīng)濟(jì)學(xué)家是反對《反壟斷法》的,他們跟法學(xué)家是兩種不同的觀點(diǎn)。按照經(jīng)典市場經(jīng)濟(jì)理論,市場是一只看不見的手,它會(huì)自行調(diào)解市場主體的行為。因?yàn)椤斗磯艛喾ā纺撤N程度上帶著公權(quán)力的干預(yù),反壟斷機(jī)構(gòu)也是一個(gè)市場監(jiān)管干預(yù)機(jī)構(gòu),按古典經(jīng)濟(jì)學(xué)理論,這些都不需要。一些著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家如弗里德曼和哈耶克都反對搞反壟斷法。

      我理解高管制度是不需要《反壟斷法》的,低管制度是否需要,看具體的情況,但是中管制度一定是需要的。中國市場經(jīng)濟(jì)處于中管制度階段,這是一個(gè)漫長的向完善市場經(jīng)濟(jì)過度的階段,具體其政府是傾向于高管制度還是低管制度,這是需要評估和檢測的,但是無疑需要《反壟斷法》。即便在低管制度國家,既然有政府,就有政府之手,就有干預(yù)的沖動(dòng),即便有許多杰出學(xué)者反對,但是美國、德國、英國都有《反壟斷法》,都有政府對市場的管制與干預(yù),只不過是程度深淺的問題,比如規(guī)則是更簡單還是更精細(xì)一些。絕對完備的市場經(jīng)濟(jì)是不需要《反壟斷法》的,轉(zhuǎn)型的市場經(jīng)濟(jì)的一定需要。

      當(dāng)然這種需求也有真正的需要和適中的需要。如果像加入WTO后一些外資反映的,外資進(jìn)入你這個(gè)市場之后感覺營商環(huán)境我們就是在喊口號,沒有實(shí)際的行動(dòng),把一些承諾當(dāng)做可有可無,不去執(zhí)行,這些不是我們立法的初衷。從制度設(shè)計(jì)來講,中國還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到成熟市場經(jīng)濟(jì)的地步,還有大量非市場經(jīng)濟(jì)因素,有世界上最為龐大的國有企業(yè)群,還有很多行政性壟斷行為,很多民營企業(yè)在政策夾縫中生存,還有外企平等競爭的問題,需要一個(gè)更好的游戲規(guī)則來規(guī)范政府權(quán)力與市場干預(yù)行為。

      中國的法律是在高管制度向中管制度過度的階段制定的,許多法律一定是限權(quán)的法律,是綁住權(quán)力手腳的法律。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:《反壟斷法》生效十幾年來,以今日的眼光看,它取得了哪些進(jìn)步,存在哪些不足?本次修法的必要性是什么?

      李曙光:我較早提出要制定《反壟斷法》,立法后始終關(guān)注這個(gè)法律的實(shí)施情況。按照目前的修訂草案,算不上是大修。《反壟斷法》很多基本的東西都沒什么變化。比如說國企壟斷問題,在鼓勵(lì)國企做大做強(qiáng)的局面下誰敢深入討論?比如反行政壟斷雖然提出來了,但是有什么具體的工具或者機(jī)制去執(zhí)行呢?這兩條是我們十幾年來沒有解決的問題,是硬骨頭問題,但是這些問題目前也是解決不了的,思路存在自相矛盾之處。目前政策的話語體系是兩套并排的語境,而這兩套語境是沖突的。

      最近一些部委來找我談?dòng)嘘P(guān)如何加強(qiáng)國資的立法或規(guī)定,我覺得沒法談,因?yàn)樗麄冋麄€(gè)思路沒有調(diào)整過來,反壟斷也是同樣的問題。國企到底是瘦身健體還是做大做強(qiáng),沒有說清楚。民營經(jīng)濟(jì)到底是輔助的、補(bǔ)充的還是并行的、更重要的,也沒說清楚。這些是改革中難啃的硬骨頭。在這種結(jié)構(gòu)下做任何法律的修改都是技術(shù)性的,而不是結(jié)構(gòu)性的修改。

      目前我們很多重大的問題都沒有經(jīng)過專業(yè)的討論。比如說中國是世界第二大經(jīng)濟(jì)體,但就市場經(jīng)濟(jì)而言,并非專業(yè)概念上的第二大經(jīng)濟(jì)體。比如說提中國內(nèi)循環(huán),這個(gè)提法一方面是基于中國市場規(guī)模與人口數(shù)量,另外我們是單一制國家,有統(tǒng)一的一體化的市場;其次中國的政府體系也是全球最大的。但這是不是排斥外循環(huán)及其理由?經(jīng)濟(jì)性壟斷與行政性壟斷的概念是否發(fā)生變化?

      所以中國要請專業(yè)的經(jīng)濟(jì)學(xué)家、市場行業(yè)的專家,來研究到底什么是市場的壟斷、什么是控制權(quán)、什么是區(qū)域壟斷、什么叫市場支配地位,這需要精細(xì)化的區(qū)分。理論上中國有十幾億人口,有統(tǒng)一的市場,是難以壟斷的,即便是大型國企也壟斷不了中國市場。但在美國這種聯(lián)邦制下的國家就很容易形成壟斷。這些沒說清楚。在這個(gè)情況下談反壟斷,更需要專業(yè)的支撐。

      這次修法我沒有直接參與,但直觀感受是目前的修法還是技術(shù)性的。有些概念還是大而化之,如如何經(jīng)營者集中或市場支配地位,還是說企業(yè)規(guī)模、市場規(guī)模、行業(yè)營銷額等幾個(gè)因素都要考慮進(jìn)去,沒有具體標(biāo)準(zhǔn)與方法。光提這些遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,不是市場規(guī)模的問題,這個(gè)市場是什么市場,是一個(gè)省的市場還是一個(gè)區(qū)域的?壟斷的范圍有多大?還要區(qū)分行業(yè)問題。這些問題需要更加精細(xì)化的研究。

      再者就是目前的執(zhí)法還存在一些問題。當(dāng)時(shí)有些反壟斷機(jī)構(gòu)對反壟斷和公平競爭的關(guān)系也沒有搞清楚,這兩者是有區(qū)別的,反不正當(dāng)競爭和反壟斷是有區(qū)別的,有的執(zhí)法部門對于兩者的理解和重點(diǎn)把握不清晰,攪在了一起。

      十幾年過去,社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展很快,比如互聯(lián)網(wǎng)行業(yè),出現(xiàn)了一些巨型企業(yè),如騰訊、阿里巴巴、百度等超級王國。這些企業(yè)的出現(xiàn)與經(jīng)營,嚴(yán)格來說是沒有任何《反壟斷法》運(yùn)用的。這些巨型企業(yè)王國是好還是壞?從經(jīng)濟(jì)的角度肯定是好,從法學(xué)者的角度是好中有壞。該如何規(guī)范這一領(lǐng)域?關(guān)鍵是介入的時(shí)間問題。介入的晚,企業(yè)發(fā)展的快,介入的早,發(fā)展不起來。現(xiàn)在好還是不好?誰能評價(jià)?很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)已經(jīng)成為超級王國,里面還裹挾著利益集團(tuán)。

      目前看來,法律介入其中至少不會(huì)造成目前對于市場競爭一些看起來可疑的損害,比如市場發(fā)展的不平衡。這需要高超的技術(shù),執(zhí)法部門不能要么什么都管,要么什么都不管,要有非常專業(yè)人才和機(jī)構(gòu)來規(guī)范。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:為什么你覺得判例法的補(bǔ)充很重要?我們現(xiàn)在不是也有一些司法解釋作為補(bǔ)充嗎?

      李曙光:我們是成文法,基本原則是以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,一定要有立法才能受理案件。互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的一些案例出來,法院往往會(huì)以為沒有法律依據(jù)而拒絕受理。這種制度已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)趕不上我國市場經(jīng)濟(jì)的變化和發(fā)展。雖然現(xiàn)在法院也有些突破,但都是小幅度的,也是因?yàn)闆]有依據(jù)。中國現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)的發(fā)展模式已經(jīng)比較國際化了,比較普通法系化了,但是相應(yīng)的民商和金融領(lǐng)域的法律沒有跟上這種變化。我一直主張用判例法來解決一些民商事等經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域比較前沿案例的處理。

      經(jīng)濟(jì)學(xué)家之所以反對《反壟斷法》也是因?yàn)楦惴傻娜嘶蛟S根本沒有考慮這些問題,而這些問題卻是核心的問題。我們?nèi)鄙龠@根筋。一個(gè)案件處理完,我們沒有看到這個(gè)案件處理結(jié)果對于產(chǎn)品、企業(yè)、行業(yè)、產(chǎn)業(yè)或者就業(yè)產(chǎn)生影響的數(shù)據(jù)信息。如果這根筋牽起來,對于《反壟斷法》的頂層設(shè)計(jì)、修改乃至后續(xù)的執(zhí)法和司法,都會(huì)產(chǎn)生很大的變化。

      從學(xué)者的角度,一個(gè)好的制度必須是可以進(jìn)行實(shí)際效益測量的,要能看到最終的明顯效果。可以用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析工具來衡量法律的效益和成本,而現(xiàn)在是無法檢測。這里的成本包括執(zhí)法和司法的成本。比如增加法庭和法官、增加執(zhí)法人員、增加反壟斷機(jī)構(gòu);另外是具體案件的成本,當(dāng)事人的付出有多少,涉及的案件會(huì)對企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生多大的影響,這個(gè)影響是好是壞,是否應(yīng)該,比如對騰訊、百度等,需要能測算出來;再者是對整個(gè)宏觀行業(yè)、產(chǎn)業(yè)、國內(nèi)外市場的影響。這些需要測評,但我們是缺失的。

      我希望至少在立法上能夠體現(xiàn),但并沒有,沒有的話要依據(jù)什么來判斷需要修訂法律?怎么評估修改之后就更好或者更壞了呢?這方面我們往往秉承中國哲學(xué),大概差不多即可。這個(gè)就像是中國畫和油畫。只有這樣我們才能給市場主體提供穩(wěn)定的預(yù)期,而不是難得糊涂。我們的法律必須是油畫而不能是中國畫,但現(xiàn)實(shí)卻做不到。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:學(xué)界和業(yè)界普遍認(rèn)為修法劍指數(shù)字經(jīng)濟(jì),你認(rèn)為這塊反而沒有被充分關(guān)注?

      李曙光:非常關(guān)注,但是關(guān)注的角度沒有切中要害。我們沒有認(rèn)識到這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的崛起對于整個(gè)市場、消費(fèi)者、企業(yè)的概念都發(fā)生了巨大的變化。

      《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》:具體是指什么呢?

      李曙光:很多問題單靠傳統(tǒng)的計(jì)算方式是行不通的。比如騰訊音樂和網(wǎng)易音樂的代理權(quán)就是獨(dú)家壟斷協(xié)議。企業(yè)說提供這些服務(wù)并沒有營利,但這個(gè)壟斷不是定價(jià)的問題,而是通過平臺積累流量,增加廣告,是以其它的業(yè)務(wù)來補(bǔ)貼這塊的經(jīng)營。再比如,微信不收費(fèi),但是算不算壟斷?這些問題在修法上沒有解決,需要充分的討論。

      首先,傳統(tǒng)的經(jīng)營者集中講的是企業(yè)控制權(quán)的問題,現(xiàn)在如果僅僅用直接或者間接、單獨(dú)或者共同能不能完全定義?因?yàn)橛泻芏嚯[性的問題是看不到的,無法簡單的用單獨(dú)或者共同、直接或者間接來概括。數(shù)字經(jīng)濟(jì)下的控制,可能跟文本的界定完全沒有關(guān)系,但是已經(jīng)牢牢控制了某一領(lǐng)域。就像中印的水源之爭,只要站在上游,就有水源的控制權(quán),互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)也是一樣,控制地下水資源的源頭,決定了下游的生存,都沒有辦法說出口,隱形的控制權(quán)更加厲害。現(xiàn)在的立法是解決不了的。

      其次是壟斷協(xié)議問題。我們一般理解,壟斷不是橫向就是縱向,但現(xiàn)在壟斷可能不是協(xié)議,也不是一種協(xié)同,而是以一種隱形的方式,掌握規(guī)則制定權(quán),這種控制沒法量化,沒法說明但又切實(shí)存在。互聯(lián)網(wǎng)大大改變了壟斷協(xié)議存在的方式和定義。僅僅就大數(shù)據(jù)掌握在誰的手上就是一個(gè)很大問題。

      再次就是市場支配地位。現(xiàn)在有大量的市場主體通過價(jià)格、交易方式等來體現(xiàn)控制權(quán)。比如說數(shù)字貨幣、區(qū)塊鏈技術(shù),這類如何定義是在濫用市場支配地位。微信和支付寶的支付是不是一種貨幣?在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代,某種程度上已經(jīng)賦予了騰訊、阿里、螞蟻金服貨幣印制權(quán),貨幣在平臺是有停留的,哪怕是一秒鐘都有大量的現(xiàn)金流,這是不是在發(fā)行貨幣?至少在交易方式方面是有控制權(quán)的。

      比如今年央行新增的貨幣發(fā)行量,有沒有考慮中國人目前的支付方式?互聯(lián)網(wǎng)改變了人的交易方式和交易模式,這些是不是壟斷?互聯(lián)網(wǎng)新增了很多壟斷界定和壟斷區(qū)。我們會(huì)不會(huì)用行政手段來打擊這樣的壟斷?如何規(guī)劃貨幣發(fā)行市場的自由化?更不用說比特幣這種實(shí)際存在的東西了。

      這些變化是顛覆性的。最重要的是關(guān)于市場的概念在發(fā)生變化,我們現(xiàn)在有兩個(gè)市場,傳統(tǒng)市場概念對應(yīng)的是實(shí)體經(jīng)濟(jì)市場,現(xiàn)在形成了另外一個(gè)平行的市場,一個(gè)基于互聯(lián)網(wǎng)和科技的市場。

      這兩個(gè)市場需要有不同的反壟斷規(guī)則,我們僅僅注意到了數(shù)字經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的企業(yè),這個(gè)市場是有其自身的運(yùn)行規(guī)則,而我們對于這個(gè)規(guī)則既沒有深入研究,也沒有多少把握。實(shí)際上這個(gè)市場可能比實(shí)體市場在規(guī)模、盈利、對市場主體的影響、人們生活方式的改變都大得多。

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