張夏/文 近日，十四屆全國人大常委會第四次會議首次審議了《刑法修正案（十二）》草案，該草案公開征求意見截止至8月24日。

《刑法修正案（十二）》主要涉及兩個方面內(nèi)容，一是將背信類犯罪擴(kuò)張到集體、民營企業(yè)的工作人員；二是修改了行賄罪，總體上是加重了各罪的刑罰，體現(xiàn)了從嚴(yán)的導(dǎo)向。

這兩方面的修法都與民營經(jīng)濟(jì)高度相關(guān)，前者直接涉及民營企業(yè)的經(jīng)營、管理人員乃至普通工作人員；后者在強(qiáng)調(diào)“行賄受賄一起打”和構(gòu)建“親清”政商關(guān)系的大背景下，更是與民營企業(yè)的經(jīng)營方式有重大關(guān)聯(lián)。

先說背信類犯罪。所謂背信類犯罪，是指為他人處理事務(wù)的受托人、代理人，為了謀求自己、第三人等人的利益，違背受托義務(wù)，損害委托人利益的犯罪行為。我國目前的《刑法》規(guī)定了多種背信罪，但主要涉及國有單位。比如此次《刑法修正案（十二）》涉及的非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、為親友非法牟利罪、徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪三類背信犯罪，原本都要求發(fā)生在國有企業(yè)、事業(yè)單位中，涉及犯罪主體是國有單位的董事、經(jīng)理、工作人員、主管人員等。此次修法，該類犯罪擴(kuò)張適用到“其他公司、企業(yè)”，犯罪主體擴(kuò)張到“其他公司、企業(yè)”的董事、經(jīng)理、工作人員、主管人員等。

對于背信罪的修改，全國人大常委會法工委主任沈春耀表示，“這次修改刑法，增加民營企業(yè)內(nèi)部人員故意背信損害企業(yè)利益的相關(guān)犯罪，將進(jìn)一步加強(qiáng)平等保護(hù)，為民營企業(yè)有效預(yù)防、懲治內(nèi)部腐敗犯罪提供法律手段，積極回應(yīng)企業(yè)家關(guān)切。”

筆者在實踐中也會遇到這樣的咨詢，民營企業(yè)的管理人員實施了諸如違規(guī)以公司名義給他人出具擔(dān)保造成公司損失的行為，但是公司老板對這種“損企肥私”行為卻無計可施。

就背信而言，國有主體和民營主體確實都會發(fā)生這樣的事情，需要刑法平等保護(hù)。但是問題是，民營企業(yè)中發(fā)生的該類行為，是否有其特殊性？即使是要動用刑罰手段，是否應(yīng)該與國有單位背信罪有所區(qū)別？

有的專家學(xué)者就提出，對于民營企業(yè)內(nèi)部的背信行為要優(yōu)先運(yùn)用民事手段，由企業(yè)內(nèi)部解決，不得已才動用刑罰。而有的人則擔(dān)心，中國的民營企業(yè)管理本身不規(guī)范，現(xiàn)代企業(yè)制度尚未完全建立，尤其是在很多家族式企業(yè)中，各種利益糾葛在一起，如果入刑門檻過低，刑罰可能成為互相打擊的工具，造成打擊面擴(kuò)大。立法的目的本來是保護(hù)企業(yè)的所有者，也就是股東。但是中國的很多民營企業(yè)，部分股東同時擔(dān)任董事、經(jīng)理和主管人員等，這就會發(fā)生悖論，如果這些人實施了侵犯公司整體利益或者其他股東利益的行為，是否能定罪？他自己既是受托人又是委托人，定罪也可能面臨不少難題。

有的學(xué)者建議該類犯罪像侵占罪一樣，設(shè)定為“告訴才處理”的犯罪，也就是設(shè)定為刑事自訴案件，企業(yè)不向法院起訴，公權(quán)機(jī)關(guān)無法依職權(quán)主動查處。但是這也會帶來問題，即對于企業(yè)來說，提起刑事自訴，在證據(jù)收集等方面面臨很大難度，維權(quán)成本很高。希望經(jīng)過征求意見和繼續(xù)論證，立法機(jī)關(guān)能給出較為妥當(dāng)?shù)膬?yōu)化解決方案。

就賄賂犯罪而言，此次修法擬加大對各類行賄行為的打擊力度。如增加規(guī)定了“多次行賄，向多人行賄”等六類從重處罰情形，涵蓋面很廣。所謂從重處罰情節(jié)，意味著一旦夠罪，如果具備這些情節(jié)，在調(diào)查和司法環(huán)節(jié)減輕處罰和出罪的可能性會降低。還比如，單位行賄罪中直接管理人員的法定最高刑罰由5年增加到了10年，這意味著一個人想通過以公司的名義行賄，從而逃避減輕個人責(zé)任的企圖變得不現(xiàn)實。

總之，涉民營企業(yè)經(jīng)營類犯罪和賄賂罪的刑事法網(wǎng)越來越嚴(yán)密、越來越嚴(yán)格，刑法保護(hù)的改革進(jìn)入深水區(qū)。對包括民營企業(yè)經(jīng)營者在內(nèi)的任何人來說，都要依法行事，合規(guī)經(jīng)營，都要適應(yīng)這種長期趨勢和新常態(tài)。

（作者系法律工作者）