秦輝/文

近日，證監(jiān)會官網(wǎng)征求意見欄目公布了《行政處罰罰沒款執(zhí)行規(guī)則(征求意見稿)》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)則》）。該《執(zhí)行規(guī)則》是證監(jiān)會首部關于執(zhí)行的規(guī)則，其意義十分重大，對我們了解證券行政處罰有很強的針對性。本文圍繞《執(zhí)行規(guī)則》等相關規(guī)定，就其產(chǎn)生的潛在影響及相關條款的完善談點個人淺見。

一、《執(zhí)行規(guī)則》出臺的意義

《執(zhí)行規(guī)則》所規(guī)范的執(zhí)行雖是行政處罰的末端，卻是“建制度、不干預、零容忍”方針落實的堅強后盾，是紙面上的法律真正落地生根的重要遵循，再怎么強調(diào)都不過分。

（一）落實《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》的重要舉措

《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》由中共中央辦公廳和國務院辦公廳聯(lián)合發(fā)文，是資本市場具有里程碑式的重要文件，依法從嚴打擊證券違法活動，既要“罰當其罪”，又要執(zhí)行到位，兩者不可偏廢。

（二）促進調(diào)查、處罰與執(zhí)行工作有序銜接的關鍵流程

在中國證監(jiān)會公布的相關文件中，一般會介紹辦案、處罰數(shù)量，但執(zhí)行到位的罰沒款金額很少會提及。如《中國證監(jiān)會2021年法治政府建設情況》稱，全年共辦理案件609起，……全年作出處罰決定371項，罰沒款金額45.53億元(見中國證監(jiān)會官網(wǎng)《中國證監(jiān)會2021年法治政府建設情況》http://www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c2321617/content.shtml)。而《執(zhí)行規(guī)則》明確規(guī)定調(diào)查、處罰階段要及時主動關注、調(diào)取涉案當事人的財產(chǎn)信息，為后續(xù)執(zhí)行打“有準備之仗”。

（三）破解行政處罰執(zhí)行難的首部規(guī)則

資本市場的處罰，有別于其他行政處罰，特點之一就是處罰金額較高，這也是行政處罰執(zhí)行更難的原因之一。沒有成熟穩(wěn)定的執(zhí)行規(guī)則，恐難保障執(zhí)行的順利進行。應當提及的是，證監(jiān)會已經(jīng)認識到執(zhí)行工作在行政處罰中的重要地位，《執(zhí)行規(guī)則》即將首次出臺即是明證。

二、《執(zhí)行規(guī)則》對有關各方的影響

（一）查封、凍結措施將更多作出

按照《執(zhí)行規(guī)則》的要求，中國證監(jiān)會及其派出機構在進行案件調(diào)查時，應同步了解并記錄當事人的財產(chǎn)狀況，……如有當事人已經(jīng)或可能轉(zhuǎn)移、隱匿違法資金、證券等涉案財產(chǎn)情形的，應按照《中國證券監(jiān)督管理委員會凍結、查封實施辦法》的規(guī)定及時申請采取凍結或者查封措施。

（二）處罰的威懾力將更早顯現(xiàn)

按照以往行政處罰的規(guī)則，一般要等正式的《行政處罰決定書》下發(fā)后，才涉及到行政處罰的執(zhí)行。而按照《執(zhí)行規(guī)則》的要求，有可能會在調(diào)查過程中就對當事人的相關證券、銀行賬戶等作出查封、凍結措施，當事人將提前感受到處罰帶來的威懾力。

（三）調(diào)查的精準度要求將更高

按照《執(zhí)行規(guī)則》第三條的規(guī)定，調(diào)查完成時，凍結或者查封的財產(chǎn)總額應當不少于調(diào)查擬認定的違法所得，不高于《證券法》規(guī)定的法定罰沒款最高額。這就要求調(diào)查人員精確測算違法所得和擬罰沒款金額，否則會引起不必要的訴累。

（四）申請復議的當事人將更多

鑒于凍結和查封的證券市值和銀行賬戶金額一般都較高，對當事人的權益影響較大，因凍結和查封行為引起的行政復議大概率會多于以往。

三、完善相關條款的建議

（一）立法依據(jù)

《執(zhí)行規(guī)則》第一條規(guī)定，為規(guī)范中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）行政處罰罰沒款執(zhí)行工作，維護證券期貨執(zhí)法的權威性和嚴肅性，根據(jù)《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國行政強制法》《中華人民共和國行政處罰法》及相關法律法規(guī)，制定本規(guī)則。

由于《中華人民共和國期貨與衍生品法》已于今年8月1日正式實施，是行政處罰、執(zhí)行的上位法，建議將《中華人民共和國期貨與衍生品法》放在《中華人民共和國證券法》之后。

（二）無違法所得時的查封、凍結金額

《執(zhí)行規(guī)則》第三條規(guī)定，調(diào)查完成時，凍結或者查封的財產(chǎn)總額應當不少于調(diào)查擬認定的違法所得，不高于《證券法》規(guī)定的法定罰沒款最高額。

鑒于該條規(guī)定不夠完善，特提出如下修改建議：

1、該條僅引用《證券法》，未包括期貨方面的法定罰沒款最高額，建議將《期貨與衍生品法》置于《證券法》之后。

2、該條所涉情形未包括“沒有違法所得情形”的查封、凍結財產(chǎn)總額，建議增加：沒有違法所得的，按照《證券法》、《期貨與衍生品法》所規(guī)定的最高罰款金額以下進行查封、凍結。

（三）對凍結、查封程序進行完善

《中國證券監(jiān)督管理委員會凍結、查封實施辦法》第三條規(guī)定，凍結、查封違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者重要證據(jù)，必須依照本辦法規(guī)定的程序提交申請，經(jīng)法律部門審查，報中國證券監(jiān)督管理委員會主要負責人批準，制作決定書、通知書，由執(zhí)法人員實施。該條規(guī)定了“報中國證券監(jiān)督管理委員會主要負責人”的批準程序，不一定適應變化多端的辦案實踐，建議結合稽查執(zhí)法情況作出相應修改。

作者簡介：

秦輝律師，北京德和衡（上海）律師事務所合伙人、證券業(yè)務四部主任，擁有稅務師、中級會計師、中級審計師、中級經(jīng)濟師、企業(yè)法律顧問資格，天津仲裁委仲裁員，中證中小投資者服務中心公益律師，上海市證券、基金、期貨業(yè)糾紛聯(lián)合人民調(diào)解委員會調(diào)解員、浦東新區(qū)東方調(diào)解中心特邀調(diào)解員、廣東中證投資者服務與糾紛調(diào)解中心調(diào)解員。