經(jīng)濟觀察報 記者 梁冀 “為積極響應跨境券商監(jiān)管要求，根據(jù)中國有關法律法規(guī)的規(guī)定，我司擬暫停向中國大陸客戶提供證券服務。”2021年11月15日，香港券商佳兆業(yè)金融在官網(wǎng)彈窗提示，要求相關客戶在2021年11月19日前轉(zhuǎn)出所有存放于公司的證券及現(xiàn)金。

佳兆業(yè)金融通過一款集資訊、行情、交易和預約開戶為一體的客戶端“佳投環(huán)球”為中國內(nèi)地和中國香港的客戶提供金融服務，內(nèi)地用戶可通過其跨境投資港股。此前，內(nèi)地客戶僅需提供二代身份證、內(nèi)地銀行開戶的同名借記卡和電子郵箱三項資料即可開戶。但截至發(fā)稿，“佳投環(huán)球”客戶端及公眾號均顯示“開戶服務暫不可用”。

近些年來，內(nèi)地投資者對全球資產(chǎn)配置需求暴增，因借力互聯(lián)網(wǎng)技術發(fā)展而日益升溫的跨境互聯(lián)網(wǎng)券商業(yè)務，如今正在迅速降溫。跨境互聯(lián)網(wǎng)券商近來在信息安全、證券牌照和資金跨境等合規(guī)事項上受到的關注陡然升高。

10月24日，中國人民銀行金融穩(wěn)定局局長孫天琦在外灘金融峰會上作了“數(shù)字環(huán)境下金融牌照的地域邊界和客群邊界的實現(xiàn)”的主題演講。演講中，孫天琦直指“部分境外證券經(jīng)營機構(gòu)在未取得境內(nèi)相關牌照、僅持有境外牌照的情況下，利用互聯(lián)網(wǎng)平臺，主要面向境內(nèi)投資者提供境外證券投資服務”。他表示，美股、港股交易服務屬于“跨境交付”范疇，并直言“從業(yè)務性質(zhì)看，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商屬在我境內(nèi)無照駕駛。屬非法金融活動”。

11月1日，《個人信息保護法》施行；11月14日，《網(wǎng)絡數(shù)據(jù)安全管理條例（征求意見稿）》發(fā)布。

富途控股（FUTU）、老虎證券（TIGR）這兩家跨境互聯(lián)網(wǎng)券商龍頭股，自10月24日至11月18日，累計跌幅分別達24.77%和25.73%。風雨欲來，前路未明，在新的法律及監(jiān)管框架下，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商將如何展業(yè)？

包括老虎、富途、雪盈、佳兆業(yè)金融等跨境互聯(lián)網(wǎng)券商的部分內(nèi)地用戶們，亦在關心自己的投資、賬戶及資金是否會受到影響。多名受訪律師表示，在相關法律法規(guī)明確個人信息跨境提供規(guī)則的背景下，內(nèi)地居民的個人信息出境問題或?qū)⒊蔀榭缇郴ヂ?lián)網(wǎng)券商將要面臨的新考驗。

跨境不可帶出個人信息

以富途控股旗下“富途牛牛”客戶端為例，開戶過程中按照其步驟指引，用戶需提供本人身份證、銀行卡；在同意簽署開戶文件后，再填寫郵箱、學歷、職業(yè)、收入、資產(chǎn)及資金來源等信息；風險披露完成后，再進行人臉識別，簽字后提交開戶申請。

值得注意的是，富途控股、老虎證券等跨境互聯(lián)網(wǎng)券商實際從事證券活動的實體為海外或者中國香港的持牌機構(gòu)。也就是說，內(nèi)地用戶在向網(wǎng)絡平臺提供個人信息后，相關信息將被傳輸至實際從事證券活動的海外或者中國香港的實體。

根據(jù)《個人信息保護法》規(guī)定，“個人信息處理者因業(yè)務等需要，確需向中華人民共和國境外提供個人信息的，應當具備具備下列條件之一：依照本法第四十條的規(guī)定通過國家網(wǎng)信部門組織的安全評估；按照國家網(wǎng)信部門的規(guī)定經(jīng)專業(yè)機構(gòu)進行個人信息保護認證；按照國家網(wǎng)信部門制定的標準合同與境外接收方訂立合同，約定雙方的權利和義務；法律、行政法規(guī)或者國家網(wǎng)信部門規(guī)定的其他條件……個人信息處理者應當采取必要措施，保障境外接收方處理個人信息的活動達到本法規(guī)定的個人信息保護標準。”

富途控股公告顯示，其全資子公司FutuINC.系美國證券交易委員會（SEC）注冊證券經(jīng)紀商和美國金融業(yè)監(jiān)管局（FINRA）成員；另一家全資子公司FutuClearingInc.還具備在美國提供清算服務的資質(zhì)。

美國FINRA要求，關于會員監(jiān)督賬戶的義務，會員有責任設計適當?shù)臋C制來確定賬戶的相關責任人，并確保后者具有適當?shù)馁Y格和注冊資格，有能力應要求將此類信息提供給FINRA或 SEC工作人員。此外，F(xiàn)INRA會員應保留任何隨后更新的客戶賬戶信息的記錄，自此類信息更新之日起至少六年。

上海申倫律師事務所律師夏海龍向經(jīng)濟觀察報記者表示，個人信息保護方面，由于跨境券商需要獲取國內(nèi)用戶的金融賬戶等信息，并會向境外合作方提供國內(nèi)用戶的個人信息，因此主要面臨處理用戶敏感個人信息和個人信息出境兩個關鍵挑戰(zhàn)。

夏海龍表示，根據(jù)《個人信息保護法》規(guī)定，處理用戶的敏感個人信息需要征得用戶單獨同意，并且應當向用戶告知相關必要性和對用戶個人權益的影響；而在向境外提供國內(nèi)用戶個人信息方面，券商則需要按照國家網(wǎng)信部門的規(guī)定經(jīng)專業(yè)機構(gòu)進行個人信息保護認證，或按照國家網(wǎng)信部門制定的標準合同與境外接收方訂立合同，約定雙方的權利和義務。除了應當采取必要的技術安全措施外，跨境券商應當對其境外合作方所在國的個人信息保護法規(guī)有充分了解，并應密切關注境外合作方對個人信息的使用、處理情況，以確保傳輸?shù)骄惩獾膫€人信息得到不低于國內(nèi)標準的保護。“《個人信息保護法》生效后，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商將面臨更為嚴格的數(shù)據(jù)安全審查、信息安全認證以及個人信息保護規(guī)定，合規(guī)成本和合規(guī)風險也將大幅提升，這也對其信息安全管理能力也提出了更高的要求。”上海中聯(lián)律師事務所律師劉小牛如此判斷。此外，老虎證券、富途證券等跨境互聯(lián)網(wǎng)券商需按照相關法律法規(guī)重新梳理業(yè)務流程，完善個人信息保護機制，依法取得網(wǎng)絡安全部門的審查、認證，取得所有投資者個人同意，落實相關法律法規(guī)相關強制性規(guī)定，持續(xù)符合信息安全監(jiān)管要求，這將是一項需要時間且存在不確定性的任務。

老虎證券相關負責人此前向記者表示，老虎證券將持續(xù)強化對相關法律法規(guī)的學習和培訓，密切追蹤最新監(jiān)管規(guī)定，定期自審自查，切實落實國家相關法律法規(guī)要求，嚴格保障用戶個人信息安全。富途控股方面也表示，富途一直保持定期自審自查工作，主動與監(jiān)管部門保持溝通，并聘請了外部專業(yè)的安全團隊，定期且持續(xù)提供安全檢測報告，主動優(yōu)化系統(tǒng)并加強風險防范能力。

資金出境需合法路徑

伴隨境內(nèi)個人信息跨境的，還有資金。而跨境互聯(lián)網(wǎng)券商資金出境的問題，則橫亙于央行和證監(jiān)會兩大監(jiān)管系統(tǒng)之間。

關于跨境金融服務，孫天琦表示，“在‘跨境交付’模式下，提供金融產(chǎn)品和服務的金融機構(gòu)在一個國家，消費者、投資者在另一個國家（或地區(qū)）。”他指出，就國際最新實踐而言，仍要求（服務提供者）在對方國家完成跨境金融服務提供商注冊、或取得該國有權部門的授權。

一位供職于上海某大型券商人士透露，其任職的券商有資質(zhì)經(jīng)其香港子公司為境內(nèi)客戶開立港股賬戶，但要求客戶具有境外銀行賬戶，投資品類不受限制。他觀察到，公司的客戶對境外證券產(chǎn)品需求并不很強烈，且資金管制也比較嚴格。此前，多有內(nèi)地用戶通過地下錢莊等方式繞過清算系統(tǒng)，但隨著監(jiān)管趨緊，這個空間也明顯收縮，且只能憑借信用、積累口碑維計。該人士表示，從用戶端看，開立港股賬戶與A股賬戶程序并無二致，但需用戶自行解決資金問題，即擁有境外銀行賬戶。公司目前無法在后一事項上為客戶提供解決方案。

另一位供職于北京大型券商的人士則表示，其所在的公司雖因合規(guī)要求不得為境內(nèi)客戶開設境外銀行賬戶，但有銀行可協(xié)助辦理。其介紹稱，其合作方——某股份行和某外資行可為境內(nèi)客戶辦理境外銀行賬戶，每年兩次，每次規(guī)模約數(shù)百人。不過，通過此渠道出境的資金仍受每人每年等值5萬美元的個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯的總額管理。

自2017年起，境內(nèi)居民購匯時均需填寫《個人購匯申請書》，明確購匯不得用于境外買房、證券投資等。不過，券業(yè)各方對境內(nèi)居民謊報購匯目的、資金出境即入金境外券商賬戶已心照不宣。

一位券商分析師則指出，在資金出境方面，內(nèi)地居民若有境外銀行賬戶，可自行向同名賬戶轉(zhuǎn)賬。此外，還可通過比特幣、泰達幣等加密貨幣買賣美股，無需開設美股賬戶，也無需以美元入金。

華創(chuàng)證券研報數(shù)據(jù)顯示，富途用戶人均資產(chǎn)為7.52萬美元，老虎證券人均客戶資產(chǎn)為4.52萬美元，用戶資金的來源則尚不明晰。

前述北京券商人士介紹稱，若所需資金規(guī)模較大，以“土辦法”可通過借用他人額度增加換匯金額；另外，也可通過某境外銀行協(xié)助辦理境外身份，以非內(nèi)地居民的身份換匯以繞過金額限制。不過，此通道需客戶先繳納一筆近萬元的手續(xù)費和數(shù)百元的律師見證費。此外也有外資銀行只收取律師見證費而不收取手續(xù)費，但需要客戶現(xiàn)存入一筆確定數(shù)額的資金。記者最新了解到，該外資行已要求客戶自行準備境外身份證件。

該人士還表示，現(xiàn)在公司國際部公對公業(yè)務可以通過某股份行辦理境外銀行卡，但為虛擬卡，在無實體卡的情況下會影響在境內(nèi)提現(xiàn)。

至于資金出境面臨的審核關卡，上述受訪人士均表示，銀行在處理個人提交的跨境匯款申請時，會查驗是否為可疑賬戶；若是機構(gòu)賬戶，則會檢驗是否為券商賬戶。

據(jù)了解，富途控股與老虎證券兩家龍頭跨境互聯(lián)網(wǎng)券商并不接受人民幣入金，也不介入客戶資金跨境及換匯事項。

富途證券工作人員此前向記者表示，公司80%以上的新增客戶來自中國香港地區(qū)及海外，絕大多數(shù)存量客戶也來自中國香港地區(qū)及海外。老虎證券則表示，公司80%以上的增量入金客戶來自海外。

外匯管理局寧夏分局網(wǎng)站顯示，2019年10月，有網(wǎng)友投訴“寧夏向上融科科技發(fā)展有限公司在其公眾號上引導用戶轉(zhuǎn)錢至境外金融機構(gòu)進行證券投資，導致國內(nèi)資本外流，請嚴查。公眾號名稱老虎證券”。管理員回復稱，“若您掌握具體情節(jié)，請您提供具體的外匯違法違規(guī)事實及可供查證的相關線索”。

前述券商分析師表示，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商存在兩個“命門”，一是前述資金出境問題，屬于央行外匯管理局管轄；二是證券牌照，持牌經(jīng)營，由證監(jiān)會管轄。當前分業(yè)監(jiān)管的現(xiàn)狀下，兩監(jiān)管主體尚未在交叉處形成合力，協(xié)同監(jiān)管。“數(shù)字環(huán)境下，金融牌照的地域邊界和客群邊界的實現(xiàn)，需要監(jiān)管部門下功夫。”孫天琦表示。

境內(nèi)展業(yè)待合規(guī)

根據(jù)《證券法》規(guī)定，“未經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位和個人不得以證券公司名義開展證券業(yè)務活動”。《證券公司監(jiān)督管理條例》也規(guī)定，“境外證券經(jīng)營機構(gòu)在境內(nèi)經(jīng)營證券業(yè)務或者設立代表機構(gòu)，應當經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準”。

2016年7月，證監(jiān)會發(fā)布一則非法證券期貨風險警示。內(nèi)容顯示，近期市場上出現(xiàn)了一些境外證券經(jīng)營機構(gòu)與境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司合作，通過境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司的平臺網(wǎng)站或移動客戶端為境內(nèi)投資者投資境外證券市場提供交易渠道和服務。證監(jiān)會稱，境內(nèi)投資者通過境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)公司的平臺網(wǎng)站或移動客戶端參與境外證券市場交易，由于沒有相應的法律保障，且證券投資賬戶及資金均在境外，一旦發(fā)生糾紛，投資者權益將無法得到有效保護。請勿參與此類投資，以免遭受損失。

證監(jiān)會強調(diào)稱，目前除合格境內(nèi)機構(gòu)投資者（QDII）、“滬港通”機制外，未批準任何境內(nèi)外機構(gòu)開展為境內(nèi)投資者參與境外證券交易提供服務的業(yè)務。

夏海龍律師認為，嚴格來講，老虎、富途等雖名為跨境券商，但其境內(nèi)公司的經(jīng)營范圍和實際業(yè)務并非《證券法》意義上的證券業(yè)務。比如在老虎證券用戶協(xié)議第十四條中，明確約定“老虎軟件的產(chǎn)品或服務不包括任何證券、基金或其他金融產(chǎn)品的開戶和交易等服務”。因此，這些平臺本質(zhì)上類似于幫助用戶間接參與境外證券投資的中介服務，用戶與真正的境外券商間的交易其實并未發(fā)生在境內(nèi)，這也導致無法直接根據(jù)《證券法》對此類交易進行監(jiān)管，屬于監(jiān)管的灰色地帶。

劉小牛律師認為，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商在沒有相關牌照的情況下在境內(nèi)開展證券經(jīng)紀業(yè)務、銷售基金產(chǎn)品、代理證券結(jié)算業(yè)務等處于灰色地帶，存在法律及合規(guī)風險。

富途控股為美股上市公司，注冊地在開曼群島；其全資子公司富途證券為香港持牌券商，即實際從事證券活動的實體；其富途網(wǎng)絡注冊地為深圳，即富途牛牛客戶端的開發(fā)商。老虎證券的境內(nèi)客戶端僅用于互聯(lián)網(wǎng)獲客，實際從事證券活動由境外實體完成。目前，兩家券商境內(nèi)客戶端名稱分別是富途牛牛和TigerTrade老虎美港股，無證券字樣。

前述券商分析師也告訴記者，相較于業(yè)務創(chuàng)新，監(jiān)管具有滯后性。根據(jù)相關規(guī)定，金融機構(gòu)未經(jīng)批準不得展業(yè)是指不得在境內(nèi)設立營業(yè)部等實體機構(gòu)，但境外持牌券商可通過互聯(lián)網(wǎng)方式提供服務。2019年之前，境內(nèi)居民開設港股賬戶需要“面簽”，不得遠程開戶，彼時規(guī)模較小。但富途控股在2015年即開始提供遠程開戶服務。跨境互聯(lián)網(wǎng)券商在監(jiān)管未介入的情況下享受到了巨大的窗口期紅利。

一位資深投行人士也告訴記者，無論是通過互聯(lián)網(wǎng)渠道獲取境內(nèi)客戶，還是資金出境完成入金手續(xù)，很多時候都是跨境投資證券鏈條上各主體在打“擦邊球”。很多跨境投資者本身就屬于高凈值人群，擁有境外銀行賬戶。此外，他還表示，“811匯改”至今，央行方面對資本外流保持強監(jiān)管態(tài)勢，而跨境互聯(lián)網(wǎng)券商則被視為資本外流的一個重要缺口。

至于此“缺口”以何種方式補上，受訪人士多持兩種觀點：一是嚴格取締，二是發(fā)放牌照使其合法化，納入到監(jiān)管體系中來。

監(jiān)管系統(tǒng)需協(xié)同

上海正策律師事務所董毅智律師認為，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商目前主要面臨的風險問題，一個是從信息安全領域出發(fā)，一個是從金融監(jiān)管領域出發(fā)。

從信息安全看，目前各國強調(diào)“數(shù)據(jù)主權”的呼聲持續(xù)升溫，這符合互聯(lián)網(wǎng)時代下的“財產(chǎn)”形式的多樣化趨勢。同時，對于數(shù)據(jù)安全的把握也有利于防止資本的不當外溢與輸出，大幅減少洗錢的可能。從金融監(jiān)管來看，則顯得殊途同歸。資金出海本身受到嚴格的外匯控制，而跨境互聯(lián)網(wǎng)券商顯然為資金出海之后提供了空間。上述企業(yè)應當極度加強合規(guī)概念，主動與監(jiān)管達成合作，商議是否有更好的管理模式，以防止產(chǎn)生合規(guī)風險。

劉小牛律師也表示，根據(jù)功能監(jiān)管原則，只要從事證券業(yè)務，就需要取得中國證監(jiān)會的核準并受其監(jiān)管。網(wǎng)絡和科技并沒有改變證券業(yè)務的實質(zhì)。證券法已經(jīng)建立境外適用機制，中國證監(jiān)會對境內(nèi)外證券業(yè)務進行監(jiān)管具有法律依據(jù)。

另外，在審慎、安全的前提下，依法、有序、適度拓寬對外投資渠道，便利境外投資，畢竟，監(jiān)管目的除維護市場秩序外，還有促進交易流通，提高投資收益。

華興證券（香港）首席經(jīng)濟學家龐溟告訴記者，現(xiàn)行證券監(jiān)管法律法規(guī)難以有效對互聯(lián)網(wǎng)跨境投資這一現(xiàn)象進行有效監(jiān)管，徹底解決這一問題還要通過完善證券監(jiān)管雙邊合作機制等方式，但《個人信息保護法》《數(shù)據(jù)安全法》等互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管專門立法提供了全新的監(jiān)管角度。比如通過關鍵信息基礎設施運營者、個人信息出境安全評估、敏感個人信息監(jiān)管等維度，能夠間接對跨境證券投資活動進行監(jiān)管。

正如孫天琦指出，根據(jù)國際慣例和實踐，即使在服務貿(mào)易開放水平相對較高的國家和地區(qū)，金融作為特許行業(yè)也必須持牌經(jīng)營，金融牌照也有國界。這一監(jiān)管困局，揭示了可以嘗試借鑒“審慎監(jiān)管+行為監(jiān)管”的雙峰模式，探索功能監(jiān)管與機構(gòu)監(jiān)管的有機結(jié)合，填補監(jiān)管空白，防止監(jiān)管套利，并更好地提升金融監(jiān)管能力和金融服務能力，助力更高水平的改革開放、雙向開放。

龐溟表示，近年來，隨著科技和金融行業(yè)的進一步深度融合，金融科技快速發(fā)展，金融機構(gòu)積極創(chuàng)新金融模式、產(chǎn)品和服務。但對由此誕生的一些新金融業(yè)態(tài)的監(jiān)管錯位、不到位，既擠出了受監(jiān)管的金融機構(gòu)，又損害了金融消費者的利益、數(shù)據(jù)安全和金融風險的防范化解，凸顯出某些機構(gòu)未能準確理解、認真把握和積極處理好金融發(fā)展、金融穩(wěn)定和金融安全的關系。

龐溟認為，目前監(jiān)管方面遇到的新問題，恰恰可以推動探索功能監(jiān)管、行為監(jiān)管與機構(gòu)監(jiān)管的有機結(jié)合，通過協(xié)同監(jiān)管和綜合監(jiān)管，防止和打擊監(jiān)管套利，避免有意無意地對我國境內(nèi)金融監(jiān)管法律法規(guī)的規(guī)避，確保所有相關金融機構(gòu)按照統(tǒng)一標準審慎展業(yè)，更好地提升金融監(jiān)管能力和金融服務能力，在防范化解金融風險的前提下，助力更高水平的改革開放、雙向開放。

中國人民大學法學院劉俊海教授也表示，當前國內(nèi)各項法律法規(guī)日益健全，各方均致力于建設和優(yōu)化一個穩(wěn)定、透明、公平和可預期的法治化營商環(huán)境，境內(nèi)外金融機構(gòu)一定要在法治的軌道上開展經(jīng)營活動。