林倩/文

依據(jù)《行政處罰法》第33條的規(guī)定，“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰”。海關(guān)總署為落實上述法律的免罰規(guī)定，在《海關(guān)行政處罰裁量基準(zhǔn)》中列明了輕微違法和初次違法的免罰事項清單，點對點地公布了11種具體的輕微違法事項，海關(guān)不予行政處罰，公布了11種具體的初次違法事項，海關(guān)也可以不予行政處罰。下面，筆者根據(jù)個人的理解，對海關(guān)免罰事項清單，擇要點予以解讀，供大家參考。

01 輕微違法免罰事項清單

該清單列明了11種輕微違法的具體免罰情形，并規(guī)定了“及時改正且沒有造成危害后果”的免罰前提條件。具體免罰情形中的違法方式、涉案貨值和漏繳稅款的金額，具體且明確，例如清單之5：“應(yīng)當(dāng)向海關(guān)申報的項目未申報或者申報不實，影響國家稅款征收，漏繳稅款5000元以下”，影響稅款征收的金額具體且明確，但前提條件“及時改正，沒有造成危害后果”，應(yīng)當(dāng)如何理解？在執(zhí)法實踐中，卻可能存在一定爭議。

什么是沒有造成危害后果？什么是及時改正？既然申報不實已經(jīng)漏繳稅款，其實，危害后果已經(jīng)產(chǎn)生，即所有的申報不實漏繳稅款行為，均有所謂的“危害后果”，所以，“沒有造成危害后果”的輕微違法免罰條件，在執(zhí)法實踐中，海關(guān)不應(yīng)當(dāng)過度地解讀或者強調(diào)，漏繳稅款5000元以下的申報不實行為，只要當(dāng)事人原意刪單重報或者補繳所漏稅款，都可以不予處罰。

再如，清單之9：“過境、暫時進(jìn)出境貨物超過規(guī)定期限未復(fù)運出境或者進(jìn)境，在規(guī)定期限屆滿之日起兩個月內(nèi)補辦相關(guān)手續(xù)的”，可以不予處罰。此事項列明了“及時改正”的條件，超過規(guī)定期限未復(fù)運進(jìn)出境的違規(guī)行為，在2個月內(nèi)補辦了海關(guān)手續(xù)的，就算是及時改正，可以不予處罰。據(jù)此，老林理解，輕微違法免罰如果需要具備“及時改正”的具體條件，海關(guān)在事項清單中都會一一列明，如果沒有具體列明“及時改正”條件的，則無需作過度地解讀或者強調(diào)。

02 清單中幾個常見的輕微違法事項如下：

一、“無證到貨”的輕微違法。企業(yè)向海關(guān)如實申報限制進(jìn)出口貨物，對貨物品名、規(guī)格、稅則號列和監(jiān)管條件等均如實申報，但進(jìn)出口時不能向海關(guān)提交進(jìn)出口許可證件的，其違法性質(zhì)并非申報不實，實屬于“無證到貨”，根據(jù)《海關(guān)處罰條例》第14條的規(guī)定，處涉案貨物價值30%以下的罰款。但是，如果涉案貨物價值在5萬元以下的輕微違法，根據(jù)《裁量基準(zhǔn)》附件1的規(guī)定，可以免罰。

“無證到貨”的違規(guī)行為，危害后果在哪里？本身就不明確。若能補充申領(lǐng)到許可證，將進(jìn)出口貨物補充申報進(jìn)出口即可，如果不能申領(lǐng)到許可證，將貨物退運出境或者刪單退回，也算是及時改正了，老林認(rèn)為，這種行為本身過錯不明顯，可以無需處罰，何況是5萬元以下。

二、影響海關(guān)統(tǒng)計或者影響監(jiān)管秩序的輕微違法。申報不實影響海關(guān)統(tǒng)計或者海關(guān)監(jiān)管秩序，是一種危害后果較小的違法行為，并沒有造成少繳稅或多退稅，也沒有影響貿(mào)易管制，如果涉案貨物價值在20萬元以下的影響海關(guān)統(tǒng)計行為，或者涉案貨物價值在5萬以下的影響海關(guān)監(jiān)管秩序行為，都算是輕微違法，可以不予行政處罰。

但主動披露影響海關(guān)統(tǒng)計或者影響海關(guān)監(jiān)管秩序的違規(guī)行為，無論涉案貨物價值多大，根據(jù)《裁量基準(zhǔn)》附件1的規(guī)定，都可以不予行政處罰。不過，上述182號公告的規(guī)定與海關(guān)總署127號公告（關(guān)于主動披露）第一條（五）項的規(guī)定（主動披露影響海關(guān)統(tǒng)計案值1000萬以下或者500萬以下，可以不予處罰），存在一定的矛盾和沖突。

老林認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以2023年182號新公告為準(zhǔn)，主動披露影響海關(guān)統(tǒng)計或者海關(guān)監(jiān)管秩序的違規(guī)行為，不應(yīng)當(dāng)考慮涉案貨物價值，老林以前在多篇關(guān)于主動披露的文章中涉及這個問題。

三、影響許可證管理的輕微違法。影響許可證管理，是指企業(yè)將應(yīng)當(dāng)申領(lǐng)進(jìn)出口許可證的限制進(jìn)出口貨物（涉證貨物），錯誤申報為非限制進(jìn)出口貨物（非涉證貨物）。這類違規(guī)行為的危害后果是影響國家進(jìn)出口管制，行為危害性相對較大，所以，海關(guān)將輕微違法界定為涉案貨物價值3萬元以下。執(zhí)法實踐中，有些海關(guān)可能會要求當(dāng)事人補充申領(lǐng)許可證，不能申領(lǐng)許可證的，要求退運出境或者刪單退回，才算是及時改正，沒有及時改正的，不能免罰。

四、影響稅款征收或者出口退稅的輕微違法。進(jìn)出口貨物歸類、價格或者原產(chǎn)地等因素申報不實，均會影響稅款稅收；出口歸類或者價格申報不實行為，可能會影響出口退稅。此類申報不實的危害后果是漏繳關(guān)稅、進(jìn)出口環(huán)節(jié)稅，或者多退已征稅款，漏繳稅款5000元以下或者多退稅款5000元以下的，是輕微違法行為，只要補繳了所漏的稅款，算是及時改正，均可以不予處罰。

五、主動披露程序性違規(guī)行為的輕微違法。所謂的程序性違規(guī)，是指沒有影響國家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理、稅款征收、外匯、出口退稅管理等違規(guī)行為。如果對上述程序性違規(guī)行為，當(dāng)事人在海關(guān)發(fā)現(xiàn)之前，主動向海關(guān)報告違法事實的，就是主動披露。主動披露程序性違規(guī)行為，不管涉案貨物價值多大，都是輕微違法行為，應(yīng)當(dāng)不予行政處罰。

本《裁量基準(zhǔn)》附件1第10項規(guī)定的主動披露程序性違規(guī)行為，與海關(guān)總署127號第一條（七）項的規(guī)定相同，都是針對主動披露《海關(guān)處罰條例》第十八條規(guī)定的程序性違規(guī)行為，均可以作為輕微違法不予行政處罰。

但在執(zhí)法實踐中，程序性違規(guī)很難判斷是否造成危害后果或者及時改正，對此不宜過度解讀或者強調(diào)，只要是主動披露程序性的違規(guī)行為，就應(yīng)當(dāng)算是輕微違法，均可以免罰。

03 初次違法免罰事項清單

初次違法，危害后果輕微并及時改正的，可以不予處罰。初次違法，是指當(dāng)事人在24個月以內(nèi)第一次違法，如果當(dāng)事人在24個月之前因違法行為（包括違規(guī)、走私行為或者走私犯罪）被海關(guān)處罰過或者因走私被司法機關(guān)處罰過，再次實施違規(guī)行為的，由于違法時間間隔超過2年，再次違法的，也算是初次違法。

初次違法危害后果輕微，可以理解為涉案貨物價值和涉稅金額較小。例如：“無證到貨“和“影響海關(guān)監(jiān)管秩序”的貨物價值10萬以下的，影響統(tǒng)計貨物價值50萬元以下，涉案違規(guī)的稅款金額在1萬元以下，影響許可證管理的貨物價值5萬元以下等等，都是危害后果輕微。

幾個常見的重點免罰事項如下：

一、影響海關(guān)統(tǒng)計的初次違法。當(dāng)事人在24個月以內(nèi)第一次違規(guī)，影響海關(guān)統(tǒng)計或者影響海關(guān)單項統(tǒng)計的準(zhǔn)確性，涉案貨物價值在50萬元以下（包含50萬元）的，可以不予處罰。貨物價值高于50萬元的，不算是危害后果輕微，不能免罰。

二、程序性違規(guī)的初次違法。當(dāng)事人在24個月以內(nèi)第一次違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，但沒有影響國家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理、稅款征收、外匯、出口退稅管理等，涉案貨物價值在50萬元以下（包含50萬元）的，屬于初次違法危害后果輕微，可以免罰。

三、影響許可證管理的初次違法。當(dāng)事人在24個月內(nèi)第一次因貨物品名或者稅則號列等申報不實，影響貨物的進(jìn)出口許可證管理，即本來是應(yīng)提交許可證的貨物，申報為不需要提交許可證的貨物，涉案貨物價值在5萬元以下的，屬于初次違法危害后果輕微，可以免罰。

如果能夠補證的，重新申報予以通關(guān)，如果不能夠補證的，予以退運。但對能否補證的問題，有些海關(guān)可能會將其理解為能否“及時改正”？將其作為“不予處罰”的前提條件，能夠補證的不予處罰，如果不能補證的，不符合免罰的前提條件。其實，能否補證是涉案貨物后續(xù)通關(guān)的問題，與能否免罰沒有直接關(guān)聯(lián)性。老林認(rèn)為，不能補證的，給予退運出境或者刪單退回，也是及時改正的一種方式，不影響初次違法免罰的認(rèn)定。

四、影響稅款征收或者出口退稅的初次違法。當(dāng)事人在24個月內(nèi)第一次申報不實造成少繳稅款或者多退稅款，少繳稅款或者可能多退稅款在1萬元以下的，屬于初次違法危害后果輕微，可以不予行政處罰。執(zhí)法實踐中，海關(guān)可能會要求當(dāng)事人補繳所漏稅款，及時改正違法行為，才能不予處罰，否則不予免罰。

五、攜帶超量自用物品或者貨幣進(jìn)出境的初次違法。當(dāng)事人在24個月內(nèi)首次進(jìn)出境，并且初次攜帶價值人民幣5萬元以下的物品入境未申報，或者攜帶人民幣現(xiàn)鈔12萬元以下未申報，或者攜帶折合2萬美元以下外幣現(xiàn)鈔出境未申報，或者攜帶折合5萬美元以下外幣現(xiàn)鈔入境未申報的，以上四種違規(guī)均屬于初次違法危害后果輕微，可以免罰。

這里需要注意的是，海關(guān)要求對以上行為不予處罰的附加條件是在24個月以內(nèi)首次進(jìn)出境，并且初次違法，兩件條件應(yīng)當(dāng)同時具備，如果當(dāng)事人是24個月內(nèi)初次違法，但不是首次進(jìn)出境，則不屬于初次違法危害后果輕微，不符合“不予處罰”的條件。

以上是常見的主要輕微違法和初次違法不處罰的具體事項，雖然公告規(guī)定了海關(guān)可以不予處罰，但海關(guān)應(yīng)當(dāng)予以批評教育，如何批評教育？是書面批評教育，還是口頭批評教育？如是書面批評教育，根據(jù)《行政處罰法》第9條（1）項的規(guī)定，通報批評也是行政處罰的一種形式，書面批評就是行政處罰，而不是免罰；如果是口頭批評，則大多流于形式，意義不大。

此外，海關(guān)上述兩個清單規(guī)定了三種不予處罰的例外情形：一是當(dāng)事人拒不配合海關(guān)執(zhí)法的，不予免罰，這里的“拒不配合海關(guān)執(zhí)法”應(yīng)當(dāng)“從嚴(yán)”解讀，在執(zhí)法實踐不宜作擴大解釋；二是走私行為，不予免罰，這一點比較清楚明確，無論案值或者偷逃稅款多么微小，走私都被排除在免罰清單之外；三是一年內(nèi)兩次同樣的違規(guī)，不能免罰，這里應(yīng)指一年內(nèi)實施同一違法性質(zhì)的兩個行為，而不是指同一法律條款的兩個行為，比如都是同一商品歸類事項，或者同一低報價格事項，屢錯屢犯的，無論案值多小或者漏稅款多小，均不能以輕微違法的理由免罰。

作者簡介

林倩，北京德和衡律師事務(wù)所國際貿(mào)易與海關(guān)業(yè)務(wù)中心總監(jiān)、海關(guān)法律業(yè)務(wù)部主任，中國政法大學(xué)兼職教授，公眾號“老林說法”撰稿人，《老林說法》專著作者，進(jìn)出口貿(mào)易和海關(guān)法律業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)＜倚吐蓭煛Ｉ瞄L走私犯罪辯護(hù)、海關(guān)納稅和行政處罰爭議解決，以及貿(mào)易合規(guī)咨詢等法律業(yè)務(wù)。歷年執(zhí)業(yè)期間，先后為多家跨國公司和國內(nèi)大型企業(yè)，提供了進(jìn)出口貨物的商品歸類、特許權(quán)使用費和轉(zhuǎn)移定價等納稅爭議解決的法律服務(wù)，為海關(guān)行政處罰爭議解決提供了法律服務(wù)；在棉花、木材、成品油、海產(chǎn)品、動物食品、電子產(chǎn)品和固體廢物等商品領(lǐng)域，為低瞞報價格、邊民互市貿(mào)易、跨境電商和攜帶違禁品等走私犯罪案件提供了優(yōu)質(zhì)的刑事辯護(hù)法律服務(wù)。