經(jīng)濟(jì)觀察報(bào) 記者 胡艷明  “最高法要下調(diào)民間借貸利率司法保護(hù)上限了。”

華北某小額貸款公司負(fù)責(zé)人李林濤看到這個(gè)消息時(shí)候有點(diǎn)著急，這兩天他也一直在跟同業(yè)人士交流，心里盤算降的幅度可能有多少。

李林濤的小貸公司平時(shí)給客戶放貸的利率基本都在24%左右，也就是在最高法對(duì)于民間借貸利率設(shè)定的24%的司法保護(hù)（合法）上限之內(nèi)。

7月22日，最高法聯(lián)合國(guó)家發(fā)改委，共同發(fā)布的《關(guān)于為新時(shí)代加快完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制提供司法服務(wù)和保障的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）明確提出，抓緊修改完善關(guān)于審理民間借貸案件適用法律問題的司法解釋，大幅度降低民間借貸利率的司法保護(hù)上限，堅(jiān)決否定高利轉(zhuǎn)貸行為、違法放貸行為的效力，維護(hù)金融市場(chǎng)秩序，服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

一位資深法律人士告訴經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)，降低司法保護(hù)上限預(yù)計(jì)會(huì)錨定一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（LPR），采用1991《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》所規(guī)定“不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）”的類似標(biāo)準(zhǔn)，但目前最高法應(yīng)該是在內(nèi)部征求意見階段，并未最終確定。

“我最關(guān)注的是調(diào)整的幅度有多大，個(gè)人的預(yù)期是利率司法保護(hù)上限最好不要低于20%。很多銀行的信用卡的利率都能到年化18%了，如果真的按照LPR四倍，大約15.4%-16%的利率的話，我們的小貸業(yè)務(wù)怎么做啊！很難再做了。”李林濤告訴記者，調(diào)太低的話，可能連成本都覆蓋不了。

對(duì)于如何降低，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院金融研究所金融科技研究室主任尹振濤對(duì)記者表示，“2015年司法解釋指出24%和36%的紅線，監(jiān)管部門和地方政府的規(guī)章、規(guī)則都不能與此沖突。但是，若降低司法保護(hù)上限，目前仍有諸多細(xì)節(jié)需要討論，比如，將會(huì)以什么形式確定，降低的司法保護(hù)上限具體是什么還待明確。”

還有律師對(duì)可能降至的年化利率表示困惑，直言“希望為民間借貸留一定的生存空間。”

如此，既不能回避民間金融的補(bǔ)位作用，又不能忽視其潛在風(fēng)險(xiǎn)，民間借貸如何陽(yáng)光化？

細(xì)節(jié)仍待明確

最高人民法院審判委員會(huì)委員、民一庭庭長(zhǎng)鄭學(xué)林在新聞發(fā)布會(huì)上表示，目前，最高人民法院正在結(jié)合民法典的最新規(guī)定開展民間借貸司法解釋的修訂工作，調(diào)整民間借貸利率的司法保護(hù)上限是其中重要的一項(xiàng)內(nèi)容。

其中，關(guān)于民間借貸利率司法保護(hù)上限調(diào)整引發(fā)關(guān)注。

最高人民法院2015年6月23日下發(fā)的《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（下稱《規(guī)定》）對(duì)民間借貸設(shè)定了24%的司法保護(hù)上限：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。”

以上標(biāo)準(zhǔn)將民間借貸利率設(shè)為了三個(gè)區(qū)間：年利率24%以下的依法受到司法保護(hù)，被稱為“司法保護(hù)區(qū)”；年利率超過36%的不受司法保護(hù)，被稱為“無效區(qū)”；年利率在24%到36%之間的被稱為自然債務(wù)區(qū)，若當(dāng)事人自愿履行，法院不反對(duì)，但若提起訴訟要求法院保護(hù)，法院不予支持。

李林濤告訴記者，平時(shí)他們小貸公司給客戶的放貸利率基本在年化24%左右。但是他了解到很多小貸公司會(huì)把利率定在24%到36%之間。如果客戶還款的時(shí)候有異議，涉及到訴訟的話，那高于24%的利息部分就給客戶減免了。

前述資深法律人士告訴記者，2015年發(fā)布的司法解釋發(fā)布時(shí)，有16%、20%、24%和30%四個(gè)備選項(xiàng)。最終選擇了24%。若未來降低司法保護(hù)上限，預(yù)計(jì)會(huì)錨定一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（LPR），有可能對(duì)借貸雙方約定的利率未超過訂立合同時(shí)一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率四倍給予法律保護(hù)。

在銀行業(yè)資深法律人士卜祥瑞看來，過高的民間借貸的利率應(yīng)當(dāng)受到合理的管控，司法調(diào)整只是一個(gè)特殊的維度。過低的民間借貸利率并不利于中小企業(yè)獲得便利的融資，資本的逐利性以及風(fēng)險(xiǎn)與收益的錯(cuò)配，可能使資金需求者得不到資金，而不得不采取規(guī)避管控方式付出更高的融資成本。借不到錢，導(dǎo)致私下市場(chǎng)交易更高。在某種程度上反而提高了企業(yè)的融資成本。管制是完全堵不住市場(chǎng)這些行為的。

卜祥瑞表示，民間借貸市場(chǎng)十分復(fù)雜，借貸主體、監(jiān)管主體、司法機(jī)關(guān)與仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)合理利率界定必然存在差異。在民間借貸主體問題上建議區(qū)分持牌機(jī)構(gòu)與非持牌機(jī)構(gòu)，持牌機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)行為監(jiān)管權(quán)力在特定的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，對(duì)特許金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)給予必要的保護(hù)。在管控方面，建議厘清民間借貸行為的行政監(jiān)管主體與責(zé)任，明晰司法機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)民間借貸糾紛裁判規(guī)則，加快《非存款類放貸組織條例》頒行。而立法機(jī)關(guān)則應(yīng)盡快修訂刑法，明確高利貸、高利轉(zhuǎn)貸等刑事犯罪的法律界限。在具體的民家借貸糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)在強(qiáng)調(diào)契約精神同時(shí)，充分注意借貸當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)。

卜祥瑞說，比如對(duì)個(gè)人或者個(gè)別企業(yè)為應(yīng)急所需，略高于一般民間借貸利率標(biāo)準(zhǔn)的短時(shí)間、臨時(shí)性的借貸，個(gè)人認(rèn)為不宜否定其借貸合同效力，從而區(qū)分于借貸為常業(yè)的非持牌經(jīng)營(yíng)行為。但對(duì)個(gè)別人為達(dá)到非法目的，勾結(jié)金融機(jī)構(gòu)個(gè)別工作人員，采取盜蓋公章或者部門章，“套路”銀行等持牌機(jī)構(gòu)，簽訂所謂銀行向個(gè)人或企業(yè)借款反常的民間借貸合同，損害金融機(jī)構(gòu)合法權(quán)益的，則必須否定其合同效力。構(gòu)成犯罪的必須依法追究其刑事責(zé)任。

卜祥瑞對(duì)記者表示，為了降低資金融通成本，民間借貸利率調(diào)降確實(shí)存在空間和必要。不過，金融不僅僅是簡(jiǎn)單的借貸，金融的本質(zhì)是跨時(shí)空的信用風(fēng)險(xiǎn)的交易。因此，對(duì)于利率的規(guī)定也要視具體產(chǎn)品而定。

中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行戰(zhàn)略發(fā)展部總經(jīng)理周瓊稱，不超過24%的利率規(guī)定參考了歷史上民間借貸月息2-3分被認(rèn)為是合理的區(qū)間值。原來1991年《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》是規(guī)定民間借貸的利率“最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍”。

對(duì)于如何降低司法保護(hù)上限，尹振濤對(duì)記者表示，第一，7月22日的新聞發(fā)布會(huì)提出要降低司法保護(hù)上限，沒有明確是把具體的24%和36%兩道“紅線”下降，還是會(huì)引導(dǎo)市場(chǎng)往更低利率走。第二，如果要降低，是從什么層級(jí)發(fā)布？是修改法律、司法解釋還是司法部門的專項(xiàng)規(guī)定、抑或通過條例的形式推出？這個(gè)需要明確，不同層級(jí)的法律規(guī)定的適用性和效力也是不一樣的。

另外，最近李林濤和他們同行討論，如果最高法真的出臺(tái)新的司法解釋，那么對(duì)以往判決的案件會(huì)如何影響，以前涉及到訴訟的案件，法院的判決一般是——逾期罰息按照年化24%的利率，按日計(jì)算利息；如果紅線降低到24%以下，會(huì)不會(huì)涉及到新老劃斷的問題。

李林濤告訴記者，“小貸的客戶一般都是銀行不會(huì)考慮的客戶，大都風(fēng)險(xiǎn)高，而且我們的融資成本也很高啊！加上中間的費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)成本，低于20%的利率根本覆蓋不了成本。”“如果不合理地大幅降低上限，有可能損傷原有的民間借貸市場(chǎng)。”尹振濤表示，資金和風(fēng)險(xiǎn)是成比例的，如果上限制定得太低，則可能導(dǎo)致民間借貸市場(chǎng)沒人借錢的可能，那就有可能妨礙其發(fā)揮民間資本支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)。

2019年，民間借貸中高利放貸入刑。2019年10月21日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部發(fā)布的《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》(以下簡(jiǎn)稱“《意見》”)正式實(shí)施，該《意見》對(duì)打擊非法放貸的犯罪活動(dòng)作出了詳細(xì)的規(guī)定。

一位北京金融律師對(duì)記者表示，如果法律不保護(hù)高利貸，高利貸利率會(huì)進(jìn)一步升高，靠法律外的手段去保護(hù)自己的利益。這樣反而會(huì)提高實(shí)際利率，因?yàn)槠渌侄斡酗L(fēng)險(xiǎn)有成本。如果小貸公司嚴(yán)格合規(guī)經(jīng)營(yíng)，降低利率，那就可能無利可圖，因?yàn)樗麄兊目蛻舻慕?jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)并沒有降低。規(guī)模就會(huì)進(jìn)一步縮小。

“這部分業(yè)務(wù)就會(huì)被非法的高利貸公司拿去，實(shí)際上進(jìn)一步提高了企業(yè)的融資難度。”上述金融律師稱。

行業(yè)呼吁完善法律規(guī)定

李林濤告訴經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)，他們已經(jīng)開始收縮業(yè)務(wù)了，“個(gè)人感受近年來國(guó)家政策比較嚴(yán)，市場(chǎng)環(huán)境不好，催收不能過分催收，借款人的信用狀況也不樂觀，逾期比較多，所以我們業(yè)務(wù)收縮很厲害，外部業(yè)務(wù)暫時(shí)不做，只做集團(tuán)內(nèi)的業(yè)務(wù)。”因?yàn)槔盍譂芾淼男≠J公司是一家民營(yíng)集團(tuán)控股的子公司，所以也還有內(nèi)部業(yè)務(wù)可以做。

民間借貸在滿足小微市場(chǎng)需求方面扮演了重要角色，但是在監(jiān)管方面也歷經(jīng)多層級(jí)文件，但至今未有明確的統(tǒng)一法律法規(guī)出臺(tái)。

國(guó)務(wù)院在2010年出臺(tái)《關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》，旨在鼓勵(lì)民間資本的融通。隨后，各省市地方政府也紛紛出臺(tái)引導(dǎo)民間資本健康發(fā)展的文件。2013年7月，國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于金融支持經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級(jí)的指導(dǎo)意見》，進(jìn)一步降低了對(duì)民間借貸的限制。

2018年5月，銀保監(jiān)會(huì)等四部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于規(guī)范民間借貸行為維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融秩序有關(guān)事項(xiàng)的通知》（本文以下稱“《通知》”），進(jìn)一步明確民間借貸的基本原則、政策邊界、監(jiān)管機(jī)制等相關(guān)要求。《通知》指出民間借貸活動(dòng)情況復(fù)雜、涉及方面多，強(qiáng)調(diào)地方人民政府以及有關(guān)部門要加強(qiáng)協(xié)調(diào)配合、依法履行職責(zé)。

在部分行業(yè)人士看來，規(guī)范民間借貸所指向的并不僅僅是民間借貸活動(dòng)，更深層次的政策主旨在于建立完善中央和地方金融監(jiān)管體系的監(jiān)管鏈條與監(jiān)管機(jī)制。

地方金融監(jiān)管在探索這方面實(shí)踐，例如，今年5月浙江公布的《浙江省地方金融監(jiān)管》條例中，《條例》特別強(qiáng)調(diào)了對(duì)民間借貸活動(dòng)的監(jiān)管規(guī)范：民間借貸如具有“單筆借款金額或者向同一出借人累計(jì)借款金額達(dá)到300萬元以上”、“借款本息余額達(dá)到1000萬元以上”或“累計(jì)向30人以上特定對(duì)象借款”的情形，借款人應(yīng)當(dāng)自合同簽訂之日起15日內(nèi)，將合同副本和借款交付憑證，報(bào)送設(shè)區(qū)的市地方金融工作部門或其委托的民間融資公共服務(wù)機(jī)構(gòu)備案。

尹振濤說，地方監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)民間金融（包括小貸、民間借貸等）也做了一定的規(guī)定，地方金融監(jiān)管辦法規(guī)定這些是非常合理的。

法律界人士也呼吁完善相關(guān)的法律規(guī)定。上述北京金融律師對(duì)記者表示，如果國(guó)家缺乏健全的民間借貸監(jiān)管制度，監(jiān)管機(jī)構(gòu)則很難在民間借貸中發(fā)揮良好的監(jiān)管作用。并且民間借貸的利率普遍較高，容易形成高利貸，對(duì)金融秩序和經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來不良影響。

在民間借貸糾紛案件審理中，有華東地區(qū)法院人士表示，民間借貸活動(dòng)普遍存在借款手續(xù)不完善等特點(diǎn)，而且，近年來的民間借貸糾紛案件時(shí)常與非法吸收公眾存款、集資詐騙等刑事犯罪出現(xiàn)交叉或轉(zhuǎn)化。

因此，“應(yīng)當(dāng)制定針對(duì)性、系統(tǒng)性的相關(guān)法律規(guī)定，使民間借貸行為能夠在相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)下依法規(guī)范地實(shí)施，使民間借貸市場(chǎng)規(guī)律化、合理化運(yùn)作。”上述華東地區(qū)法院人士表示。

值得注意的是，此前市場(chǎng)一直關(guān)注《非存款類放貸組織條例》（以下簡(jiǎn)稱《放貸組織條例》）的動(dòng)態(tài)。早在2015年8月份，國(guó)務(wù)院法制辦曾就《非存款類放貸組織條例》并公開征求意見，人民銀行業(yè)就該征求意見稿做出了說明，但是就此之后，該條例并未正式落地。

2019年5月，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)的《國(guó)務(wù)院2019年立法工作計(jì)劃的通知》里面也提到擬制定《非存款類放貸組織條例》。

卜祥瑞告訴經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)，原國(guó)務(wù)院法制辦曾就《非存款類放貸組織條例（征求意見稿）》在2015年8月公開征求過意見，至今已經(jīng)5年。據(jù)悉，制定《非存款類放貸組織條例》列入了《國(guó)務(wù)院2019年立法工作方案》，有關(guān)部門在繼續(xù)征求意見，相信下一步會(huì)加快該條例的出臺(tái)。

對(duì)于《非存款類放貸組織條例》為何一直未出臺(tái)，尹振濤對(duì)記者解釋稱，首先，《非存款類放貸組織條例》一直在立法進(jìn)程中。但面臨很大的問題，民間借貸不是一個(gè)專有的名詞，形式很多，涉及的領(lǐng)域和形式比較復(fù)雜，相對(duì)來說要慎重。第二，隨著經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化，從2015年開始金融去杠桿，對(duì)企業(yè)去杠桿，民間借貸的杠桿和利息都比較高；到2016年推出的互聯(lián)網(wǎng)專項(xiàng)整治。《非存款類放貸組織條例》在什么時(shí)候推出需要考慮恰當(dāng)?shù)臅r(shí)間點(diǎn)。

今年6月通過的《中華人民共和國(guó)民法典》明確規(guī)定，禁止高利放貸，借款的利率不得違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定。

鄭學(xué)林介紹，目前最高人民法院正在結(jié)合民法典的最新規(guī)定開展民間借貸司法解釋的修訂工作，調(diào)整民間借貸利率的司法保護(hù)上限是其中重要的一項(xiàng)內(nèi)容。司法解釋修訂總的原則是兼顧利率市場(chǎng)化改革與維護(hù)正常金融秩序，服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，《意見》對(duì)此均有所規(guī)定。